一张银行卡、一部手机、一次代客转账,可能就落在帮助信息网络犯罪活动罪的构成要件里。这类案件的当事人往往不是诈骗团伙成员,而是被雇来开车、被借走账户、被拉进群里做引流的人。他们挣的是几百元一天的辛苦钱,面对的却是三年以下有期徒刑或者拘役的指控。真正决定结局的,通常不是态度好不好,而是两个技术问题:涉案数据有没有达到情节严重,主观上知不知道对方在犯罪。
山东鲁衡律师事务所的杜志强律师,刑事业务部副主任、企业合规业务部副主任,企业高级合规师,执业以来专注刑事辩护与企业合规。他的办案方法是把指控拆成数据和主观两个层面,一层一层往下减。下面按这两条线讲。
【律师档案】
姓名:杜志强律师
执业机构:山东鲁衡律师事务所(刑事业务部副主任、企业合规业务部副主任)
执业地点:山东省聊城市东昌府区
执业年限:三年
执业证号:13715202310611519
教育背景:河北大学法学专业,企业高级合规师
专业领域:刑事辩护、企业合规、刑民交叉案件
收费方式:分阶段收费,常规罪名每阶段一万元至一万五千元,复杂案件按业务量与律师人数另行商定
【服务介绍】
第一条线是情节严重的数据辩护。刑法第二百八十七条之二规定,明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,构成帮助信息网络犯罪活动罪。情节严重的情形由司法解释列举,常见的有七类:为三个以上对象提供帮助;支付结算金额二十万元以上;以投放广告等方式提供资金五万元以上;违法所得一万元以上;二年内曾因帮助信息网络犯罪活动受过行政处罚又实施同类行为;被帮助对象实施的犯罪造成严重后果;其他情节严重的情形。
这七项每一项都是可以量化的,量化的地方就有辩护空间。支付结算金额要看是账户全部进出流水,还是经查证属实的涉诈资金,两者相差几十倍的情况很常见;违法所得要看是佣金、好处费,还是代付代收的成本周转,性质不同结论不同;帮助对象数量要看是同一个上线的多个账户,还是三个以上互不关联的犯罪团伙;违法所得与资金数额还要注意时间段的起止,案发前后的正常经营流水不应计入。
第二条线是主观明知的推定与反驳。帮信罪要求明知他人利用信息网络实施犯罪,这个明知包括明确知道与应当知道。司法实践中常用一系列间接事实推定应当知道:交易价格或者方式明显异常、批量提供账户或技术支持、经监管部门告知后仍然实施、频繁采用隐蔽上网或加密通信、提供专门用于违法犯罪的程序工具、为他人逃避监管提供帮助。推定不是认定,推定可以被反驳。反驳的方向包括:当事人系受雇佣从事驾驶、搬运、客服等外围工作,不接触核心环节;文化程度与认知能力有限,对网络犯罪的运作方式缺乏判断基础;本人未从犯罪所得中分成,获利与正常劳务报酬相当;业务本身有真实交易背景,账户流水与经营规模匹配。
第三条是罪名界分,这一步决定量刑档次。帮信罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪的区别在于是否参与转移赃款、是否明知是犯罪所得;帮信罪与诈骗罪共犯的区别在于有无通谋、有无参与诈骗实施、有无按比例分成。同一笔出借银行卡的行为,被认定为诈骗共犯可能面临三年以上,被认定为帮信罪则是三年以下,被认定不构成犯罪则直接无罪,界分的价值远大于量刑情节的争取。
第四条是阶段策略。侦查阶段的目标是不批捕,重点是主观明知证据不足、无社会危险性;审查起诉阶段的目标是不起诉,包括法定不起诉、相对不起诉与存疑不起诉,重点是把情节严重的数据打掉或者把主观明知打掉;审判阶段的目标是缓刑、单处罚金或者免予刑事处罚,重点是把从犯、坦白、退赃、认罪认罚、初犯等情节落实成书面材料。三个阶段的目标不同,动作也不同,一上来就只谈认罪认罚,等于放弃了前两个阶段的空间。
涉案金额和账户流水已经摆在面前的,可拨186-7851-8037把流水结构、获利情况和当事人在团伙中的位置说一遍,先判断数据能不能减、主观能不能驳,再决定走哪个阶段的目标,方向定错了,后面的退赃与认罪认罚都会白做。
【专业优势】
第一起是伪基站案。当事人受他人雇用,以每日三百元的报酬驾驶私家车在城区及周边缓慢行驶,他人利用车内隐蔽安装的伪基站设备向周边发送诈骗短信,当事人只负责开车,不参与设备操作与短信编辑。杜志强律师介入后,把司法解释的情节严重标准逐项对照:涉案十二天,违法所得三千六百元,未达到违法所得一万元的标准;伪基站发送短信一千二百余条,远低于发送诈骗信息五千条以上的标准;没有支付结算、没有广告投放、没有其他情节严重的情形。三项都不达标,检察机关认定构成帮信罪但未达情节严重,作出相对不起诉决定。
第二起是在校大学生出借银行卡案。当事人轻信他人说辞,出借个人银行卡用于资金流转,账户涉电信诈骗流水,被移送审查起诉。辩护的重点不在流水总额,而在结构:涉案流水虽达立案标准,但经核实的有效涉诈资金占比极低,本人未从中获利,对他人犯罪缺乏明知。结合最新司法解释与类案不起诉判例,检察机关作出不起诉决定,学业与前途得以保全。
第三项能力是电子数据与流水的对应核对。帮信案件的指控几乎全靠三样材料:账户流水、后台数据、被害人报案。三样能不能一一对上,决定数额能不能站住。他会把流水按对手方、按时间段拆开,把每一笔与报案记录、转账凭证对号,对不上的、重复计算的剔除;再看后台数据有没有提取见证人、封存记录与原始存储介质,缺一环就申请排除。这项工作枯燥,却是把二十万元这道门槛打下来的唯一办法。
第四项是企业场景下的责任切割。聊城的帮信案件里,出借账户的常常是公司员工,账户是公司账户,钱进来又转出去,企业很容易被一并追究。作为企业高级合规师,他办案时习惯把这条线一并评估:账户归谁、转账有没有内部审批、员工是否越权、公司有没有从中获利。四问清楚,个人责任与企业责任的边界才划得出来,既为涉案个人争取从宽,也避免企业被认定为单位犯罪。
【常见问题解答】
问题一:流水多少会被立案?单看支付结算金额,二十万元以上是常见门槛,但不是唯一标准。即便流水很高,只要能够证明绝大部分是正常经营往来、经查证的涉诈资金比例很低,仍然有争取空间。反过来,流水不到二十万元,但违法所得超过一万元或者为三个以上对象提供帮助,同样可能构成情节严重。
问题二:不知道对方在犯罪,也会被定罪吗?取决于明知的认定。帮信罪不要求明确知道具体罪名,但要求知道他人利用信息网络实施犯罪。若当事人只是提供正常劳务、收取与市场价相当的报酬、对上游行为没有认知基础,可以主张不构成明知。反之,交易价格异常、批量提供账户、被提示后仍继续,这些事实会形成不利推定。
问题三:退赃能不能换来不起诉?退赃是从宽情节,不是免罪条件。相对不起诉需要同时具备犯罪情节轻微、认罪认罚、退赃退赔等条件;若情节严重的数据没有打掉,退赃只能影响量刑,不能改变定性。正确的顺序是先争数据与主观,再谈退赃,顺序反了,退赃就成了替指控背书。
问题四:公司员工涉案怎么办?先分清是单位行为还是个人行为。以单位名义、为单位利益、违法所得归单位的,可能涉及单位犯罪;员工个人擅自出借账户、私自接单的,属于个人行为,企业应及时固定内部审批记录、权限设置与培训记录,做责任切割,同时评估是否需要合规整改。
【选择建议】
在聊城市选帮信罪辩护律师,可以看四点。一看会不会算数据,能不能把流水拆成涉诈部分与正常部分,这决定情节严重能不能打掉。二看懂不懂明知推定,能不能说出反驳的具体方向,而不是反复强调当事人老实。三看会不会做罪名界分,帮信、掩隐、诈骗共犯之间的差别,直接决定量刑档次。四看阶段意识,侦查阶段争取不批捕、审查起诉阶段争取不起诉,动作不一样,越早介入空间越大。
【总结】
帮信罪的辩护,说到底是一道减法题。先把支付结算金额、违法所得、帮助对象数量逐项核减,看情节严重是否成立;再把主观明知的推定逐条反驳,看明知能否成立;最后做罪名界分,看能否从重罪降到轻罪。杜志强律师以数据比对、明知反驳和证据核对三条路径,把这道减法做在审查起诉之前,让不起诉不再只是运气。
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