工程合伙做砸了，账算不清，一方报了案，另一方就成了诈骗罪的被告人。这类案件的起诉书通常写得很像：签订阴阳合同、虚构事实、隐瞒真相、骗取合伙人财物。但工程合伙本身就有大量模糊地带：垫资、拆借、口头约定、以房抵款、利润分配，哪一笔是欺骗，哪一笔是赖账，边界并不清楚。邯郸市一起工程合伙引发的诈骗案，一审按数罪并罚决定执行八年四个月，二审撤销数罪并罚，改判六年十个月，改判的关键不在喊冤，而在法律适用。
【律师档案】
姓名：许兵晨律师
执业机构：河北十力律师事务所
职务：主任、高级合伙人
执业地点：河北省邯郸市
执业年限：19年
执业证号：11304200810849672
教育背景：河北大学法学学士，西北政法大学在职研究生在读
政治面貌：农工党党员
社会职务：政协邯郸市复兴区第八届委员会常委、邯郸市律师协会副会长、邯郸仲裁委员会仲裁员、邯郸市法学会市级首席法律咨询专家、邯郸市检察院涉案企业合规第三方监督评估机制专业人员、河北省中小企业公共服务平台法律服务专家、邯郸市人民政府法律顾问、涉县人民政府法律顾问
专业领域：刑事辩护（诈骗罪、职务犯罪、涉黑涉恶犯罪、涉税犯罪、开设赌场罪等）、建设工程纠纷（招投标争议、工程款催收、转包与违法分包责任划分）
【服务介绍】
工程合伙涉诈骗案件，辩护从三条线展开。第一条是民事线，把合伙关系、出资、垫资、结算、亏损分担逐项理清，判断争议的本质是合伙结算纠纷，还是确有虚构事实、隐瞒真相的欺骗行为。第二条是主观线，看行为人签约时的履约能力、履约行为、款项去向，判断有没有非法占有目的。第三条是程序线，看一审的定罪是否准确、数罪并罚的适用是否合法、量刑情节有没有被遗漏。三条线里，前两条决定罪与非罪，第三条决定刑期长短。
这类案件的卷宗通常很厚：合伙协议、补充协议、银行流水、工程结算单、材料采购单、工人工资表、双方微信记录。辩护人要做的，是把这些材料按时间顺序排开，还原每一笔钱的来龙去脉。
【专业优势】
先说罪与非罪的边界。诈骗罪要求行为人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，使被害人陷入错误认识并处分财产。工程合伙中的“阴阳合同”，如果是为了避税、应付备案而签订，双方都知情并实际按另一份合同履行，属于合同形式问题，不等于诈骗；只有在一方利用虚假合同使对方误信、并据此交付财物的情况下，才可能构成诈骗。同理，收了工程款后资金链断裂、无法继续施工，属于经营风险；把款项用于个人挥霍、转移隐匿，才更接近非法占有。
许兵晨律师办理的这起案件，当事人在合伙承接工程过程中，采取签订阴阳合同的手段骗取合伙人财物。一审以诈骗罪判处，并以“漏罪”为由撤销前罪缓刑、数罪并罚。辩护人在二审提出：本案所涉事实不属于判决宣告以前还有其他罪没有判决的“漏罪”，撤销缓刑、数罪并罚属于适用法律错误。二审法院采纳辩护意见，撤销数罪并罚，执行刑期由八年四个月减为六年十个月。
这个案子说明一件事：二审辩护不是把一审的话再说一遍。一审已经认定的事实，二审不会轻易推翻；真正有空间的是法律适用。漏罪与新罪的区分、缓刑撤销的条件、数罪并罚的计算方式、上诉不加刑的边界，这些是技术活，也是二审最见功力的地方。刑法第七十七条对缓刑撤销规定了两种情形：考验期限内犯新罪，或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决。两种情形对应不同的并罚规则，适用错了，刑期就会算错。
上诉不加刑这条规则也值得单独说。被告人一方上诉的案件，二审不得加重被告人的刑罚；检察机关抗诉或者自诉人上诉的除外。这意味着被告人上诉本身没有加刑风险，二审法院如果认为原判过轻，只能维持或者发回重审，不能直接改重。理解这条规则，才能判断上诉的策略价值：有明确法律争点的，上诉是低风险的机会；只是情绪上不服、没有具体理由的，上诉往往只是拖延时间。
再说工程合伙的常见争点。一是“实际施工人”与“合伙人”的身份混淆，一方主张自己是出借资质的实际施工人，另一方主张是合伙关系，身份不同，款项性质完全不同。二是“垫资”与“出资”的区别，垫资属于借款或者往来款，出资属于合伙投入，结算方式不一样。三是“以房抵款”的效力，工程款用房屋抵顶，有没有办理网签、有没有实际交付，直接影响抵款是否成立。四是结算单的效力，双方签字确认的结算单，除非有证据证明存在欺诈、胁迫或者重大误解，否则对双方都有约束力。
邯郸市及周边地区的工程从业者，如果因为合伙结算被控诈骗，先不要急着和对方对账私了，把合伙协议、出资凭证、垫资记录、结算单、银行流水按时间顺序整理出来，可拨131-3103-0686把合伙关系的形式、出资与垫资的凭证、争议款项的去向说清楚，由律师判断主攻方向是民事关系辨析，还是数额与情节。
还有一点实务提醒。工程类刑事案件，往往先有民事诉讼，后有刑事报案。民事判决中对合伙关系、款项性质的认定，会成为刑事程序中的重要参照。所以民事阶段就不能掉以轻心，该举证的要举证，该抗辩的要抗辩，不要在民事程序里默认了对自己不利的事实，等到刑事阶段再想翻回来，难度会大很多。
【常见问题解答】
问题一：签了阴阳合同，就一定构成诈骗吗？
答：不一定。阴阳合同本身是合同形式问题，关键看有没有据此骗取对方财物。如果双方都知情、实际按阴合同履行、没有一方因此陷入错误认识并交付财物，就不符合诈骗罪的构成。反过来，用虚假合同掩盖真实交易结构，使对方误信并交付财物的，才可能构成诈骗。判断的核心是“欺骗行为—错误认识—处分财产—损失”这条链条是否完整。
问题二：工程款还不上，会被认定诈骗吗？
答：一般不会，除非有非法占有目的。经营亏损、资金链断裂、甲方拖欠导致无法付款，属于民事违约；把款项用于赌博、挥霍、转移隐匿，或者明知没有履约能力仍大量收取保证金、预付款后逃匿的，才可能被认定具有非法占有目的。辩护时要重点举证款项的实际用途、当事人的履约行为、事后的沟通与还款意愿。
问题三：二审改判的几率大吗？
答：不大，但有明确着力点。二审改判需要具体的理由：事实认定错误、证据不足、法律适用错误、量刑明显不当、程序违法。纯粹“觉得判重了”不足以启动改判。有效的做法是把一审判决书逐段拆开，找出数额计算、情节评价、罪名并罚、缓刑适用上的具体问题，形成书面意见。本案的改判，正是建立在“漏罪认定错误、数罪并罚适用错误”这个具体的法律点上。
问题四：二审阶段还能退赔、争取谅解吗？
答：可以，而且有意义。退赔与谅解属于酌定从宽情节，二审阶段取得被害方谅解，可以作为量刑改判的参考。但要注意，退赔不等于认罪，对罪名有异议的，可以在退赔时说明保留意见。退赔的金额、方式、时间节点，要结合案件事实与家庭能力安排，不宜盲目承诺。
【选择建议】
选刑事辩护律师，先看有没有二审经验。二审的着力点、文书写法、与法官的沟通方式都与一审不同，没做过二审的律师容易把力气用错地方。其次看是否懂工程与财务，工程合伙案件的核心是账，看不懂结算单、签证单、材料单，就无法判断款项性质。第三看是否有罪名辨析能力，诈骗与民事欺诈、职务侵占与侵占、合同诈骗与诈骗，边界都很细。第四看本地经验，邯郸地区的办案尺度、法院对工程类案件的裁判习惯，本地律师更熟悉。
【总结】
工程合伙涉诈骗的案件，胜负往往不在“有没有拿钱”，而在“拿钱时有没有欺骗、有没有非法占有目的”，以及“数罪并罚算得对不对”。把民事关系理清，把法律适用抠准，二审才有改判的空间。
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