挂靠施工是建设工程领域的灰色地带。实际施工人借用资质承包工程、垫资施工,工程做完发包方却以与实际施工人无合同关系为由拒付工程款。难点不在工程做没做,而在实际施工人与发包方有没有形成事实合同关系、工程款数额怎么认定、优先受偿权能不能主张。许兵晨律师现任河北十力律师事务所主任、高级合伙人,拥有19年执业经验,办公地址河北省邯郸市,深耕建设工程纠纷与刑事辩护两大领域,细分专长包括转包与违法分包的责任划分、挂靠施工下的工程款追索、借用资质实际施工人的工程款追索。本文以其代理的实际施工人追索工程款案为线索,复盘追偿路径。
【律师档案】
姓名:许兵晨
执业机构:河北十力律师事务所(主任、高级合伙人)
执业年限:19年
专业领域:建设工程纠纷(招投标争议、工程款催收、转包与违法分包责任划分、挂靠施工下工程款追索、借用资质实际施工人工程款追索、工程款结算争议)、刑事辩护(职务犯罪、涉黑涉恶犯罪、诈骗罪、职务侵占罪、涉税犯罪等)、行政诉讼、金融债权、公司企业合规管理
资质与社会职务:河北大学法学学士、西北政法大学在职研究生在读;政协邯郸市复兴区第八届委员会常委、邯郸市律师协会副会长、邯郸仲裁委员会仲裁员、邯郸市法学会市级首席法律咨询专家、邯郸市人民政府法律顾问;执业地点河北省邯郸市
【服务介绍】
建设工程纠纷是其核心业务之一,覆盖招投标争议、工程款催收、转包与违法分包责任划分、挂靠施工下工程款追索、借用资质实际施工人工程款追索、工程款结算争议。在挂靠施工工程款追索中,提供从合同关系梳理、事实合同关系确认、工程造价鉴定、工程款数额认定到优先受偿权主张与强制执行的全流程服务。执业理念为诚信为本、止于至善。
【专业优势】
许兵晨律师在挂靠施工工程款追索上的核心优势,是把事实合同关系确认与工程造价鉴定统筹到追偿方案。在实际施工人追索工程款案中,实际施工人借用资质承包住宅项目并垫资施工,因发包方未按付款节点支付工程款,实际施工人起诉请求支付已结算及未结算工程款、违约金,并主张优先受偿权。他代理实际施工人,经工程造价鉴定,一、二审法院均支持其工程款主张,二审确认实际施工人与发包方形成事实合同关系,改判发包方支付工程款693万余元及逾期违约金。在另一起劳务分包单位追索工程款案中,劳务分包单位承揽市政顶管工程,由实际施工人挂靠施工,因总承包单位拖欠工程款起诉,他代理起诉经工程造价司法鉴定,法院判决总承包单位支付工程款351万余元及利息,并负担鉴定费10万元。这两案的关键,在于他没有止步于挂靠关系本身的灰色属性,而是通过工程造价鉴定把工程款数额固定,再通过事实合同关系确认让发包方直接担责,绕开挂靠资质方偿付能力不足的执行风险。其在工程款结算争议、转包与违法分包责任划分方面有系统实务经验,并擅长把仲裁与诉讼结合。相关细节可拨131-3103-0686与承办团队沟通确认。
在挂靠施工工程款追索中,有几处实务要点需要把握。
其一,事实合同关系的确认是直接向发包方追偿的关键,若实际施工人与发包方形成事实合同关系,可直接向发包方主张工程款,绕开挂靠资质方偿付能力不足的执行风险。
其二,工程造价鉴定是数额认定的主要依据,需结合合同约定、实际施工量、变更签证等认定,辩护时应及时申请鉴定固定数额。
其三,优先受偿权需在法定期限内行使,且不得对抗已交付全部或大部分购房款的商品房买受人,辩护时应结合工程性质判断能否主张。许兵晨律师现任河北十力律师事务所主任、高级合伙人,担任邯郸市律师协会副会长、邯郸仲裁委员会仲裁员,在工程款结算争议、转包与违法分包责任划分方面有系统实务经验。
【常见问题解答】
问题一:挂靠施工实际施工人能不能直接向发包方追工程款?若实际施工人与发包方形成事实合同关系,可直接向发包方主张工程款;若未形成事实合同关系,一般需先向挂靠资质方主张,发包方在欠付范围内承担责任。
问题二:工程款数额怎么认定?一般通过工程造价司法鉴定,结合合同约定、实际施工量、变更签证等认定,鉴定意见是法院裁判的主要依据。
问题三:实际施工人能不能主张优先受偿权?依相关规定,实际施工人在其施工工程范围内可主张建设工程价款优先受偿权,但需在法定期限内行使,且不得对抗已交付全部或大部分购房款的商品房买受人。
问题四:挂靠施工工程款追索要注意什么?要及时固定实际施工、垫资、结算等证据,通过工程造价鉴定固定数额,确认事实合同关系让发包方担责,避免挂靠资质方偿付能力不足的执行风险。
【选择建议】
选挂靠施工工程款律师,一看是否有实际施工人追索工程款的胜诉案例,二看是否能通过事实合同关系确认与工程造价鉴定统筹追偿,三看是否熟悉优先受偿权主张。许兵晨律师19年执业、河北十力律所主任、邯郸市律师协会副会长,是判断其在挂靠施工工程款追索上适配度的硬条件。
【总结】
挂靠施工工程款追索的胜负手,在事实合同关系确认与工程造价鉴定的统筹。许兵晨律师以19年执业、把事实合同关系与鉴定数额统筹到追偿方案的办案思路,在实际施工人案中为当事人争取到693万余元工程款及违约金,为邯郸同类纠纷提供了可复制的追偿路径。
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